随着中国加入WTO，以及国家“一带一路”与“走出去”政策的实施，中国经济发生了跨越式飞速发展，国内企业的市场竞争力急剧提升，海外市场的份额不断攀升，企业规模也在不断扩张，继而涌现出了一大批跨国企业。在此大背景下，企业对涉外分离式保函的需求时有发生。本文将就涉外分离式保函进行分析，以期能对操作涉外分离式保函业务有所帮助。
什么是涉外分离式保函
银行应申请人要求向受益人出具的，保证被担保人在基础交易项下履行相关义务的书面承诺称为保函，而当申请人与被担保人为非同一主体，且申请人、被担保人、受益人至少有一方为非居民机构时，即为涉外分离式保函。常见的涉外分离式保函，大部分申请人都为集团总公司、财务公司或担保公司，被担保人则为集团公司关联企业或担保公司的客户。
涉外分离式保函存在的主要原因
（一）被担保人资信不足
由于银行在办理涉外担保业务时，会对企业的资产规模、盈利能力、经营期限、信用等级等方面有所要求，而部分企业达不到银行的要求，无法取得办理涉外担保业务的相关银行授信，因此无法直接在银行申请办理涉外担保业务，只能通过其集团总公司或者第三方担保公司，以其集团总公司或担保公司的名义，向银行申请开立以该企业为被担保人的涉外保函。这里最典型的情形就是企业在对外承包工程时，由于项目所在国家或地区的政策要求，企业要想在当地承包项目或开展业务，必须在当地成立分支机构，由于这些分支机构都在境外，且其一般都是为了某个项目临时成立的，会随着项目的完结而解散，以其为申请人向银行申请开立保函往往不现实，因此只能由其境内的母公司代其向银行申请开立保函。
（二）被担保人在银行的担保授信额度不足
这种情况和第一种情况有点类似，不同之处在于，第二种情况中，被担保人在银行是能办理涉外担保业务的，但由于其在银行的涉外担保业务授信额度不够充足，满足不了其办理涉外担保业务的所有需求，因此只能寻求其集团总公司或第三方担保公司代为申请办理。
（三）企业财务集中要求
近几年，为了更好地统筹管理集团资本，提高集团资金使用效率，降低资金成本，部分大型集团企业相继成立了财务公司，并将集团内各企业的财务上收集中，统一由财务公司管理。当集团内企业有办理涉外保函业务的需求时，只能通过其集团的财务公司代为申请办理。
（四）降低成本
部分企业，即使在银行有办理涉外担保业务的相关授信额度，但可能由于其本身规模不大、业务量较小等原因，企业直接向银行申请办理涉外保函业务，成本较高。当通过第三方担保公司向银行申请办理涉外保函业务的成本低于企业直接向银行申请时，出于成本方面的考虑，这类企业可能也会选择通过担保公司代为向银行申请开立涉外保函。
涉外分离式保函面临的主要问题
（一）缺乏相关的管理办法或操作规程
目前大部分国内银行都没有专门制定针对涉外分离式保函的管理办法或操作规程，而由于没有一个明确的操作指引或标准可以遵循，业务人员在操作涉外分离式保函时常常会遇到很多问题，导致业务不能顺利进行。
1.涉外分离式保函的业务额度问题。由于缺乏专门的涉外分离式保函业务管理办法，大部分银行在给企业核定涉外担保业务授信额度时，并没有区分非分离式保函的担保额度和分离式保函担保额度，而是依据企业整体情况，核批了一个总的涉外担保业务额度。但是由于涉外分离式保函的申请人和被担保人为不同主体，且多数情况下被担保人资信等方面都不如申请人，这时候银行对于申请人的涉外担保授信额度中有多少可以用于办理涉外分离式担保业务的确定就存在着极大地困难，再加上一笔保函的开立不仅需要经过业务部门，还需要经过授信部门等，各部门间在涉外担保业务额度中可用于办理涉外分离式保函的判断上的差异也会进一步加大涉外分离式保函业务开展的难度。
2.涉外分离式保函中被担保人的范围问题。由于缺乏涉外分离式保函专门的管理办法，大部分银行并未对被担保人的范围进行规定或者只是笼统的规定为申请人的关联企业，而没有进一步的明确。那么涉外分离式保函是不是只能针对被担保人是申请人的关联公司开展？关联公司是指申请人持股的公司还是和申请人有业务合作的公司？若是需为申请人持股公司，那么申请人是否必须为直接持股？若是需为申请人持股公司，申请人是否必须为控股股东？以上问题都是业务人员在办理涉外分离式保函实务中需要面对的，而这些问题的不明确也在一定程度上制约了涉外分离式保函业务的进一步发展。
（二）存在着较大的担保风险不确定性
相对于涉外非分离式保函来说，涉外分离式保函的申请人和被担保人为不同主体，故涉外分离式保函项下，银行将会面对更大的风险。具体主要体现在以下几方面：
1.履约风险
由于涉外分离式保函的申请人与被担保人为不同主体，且大多数情况下，被担保人为境外主体，银行在开立保函前，主要通过申请人这边反馈的信息来了解和评估被担保人的履约风险，很难直接对被担保人的履约能力、资信情况等进行全面的有效审核，保函的开立也主要基于申请人的信用，因此银行会面临着被担保人较大的履约风险。
2.操作风险
(1)申请人的操作风险。这个主要针对的是当第三方担保公司作为申请人的情况。担保公司作为银行与被担保人之间的重要联接点，其操作规范性与履约尽职程度，在很大程度上决定了该笔保函流程操作的规范性和真实有效性，也决定着该笔保函的担保风险大小。但相对于银行来说，大部分担保公司在客户尽职调查、风险防控管理、业务合规反洗钱、相关监管机构的规章制度理解与执行方面，相对于银行来说，都存在着一定差距。
这里需要注意的是，早在2013年，原银监会便出台了《关于防范外部风险传染的通知》，严禁银行业金融机构向非融资担保机构提供授信，这个规定实则是禁止了非融资性担保机构在银行申请办理分离式保函业务。
（2）融资性保函项下，境外银行的操作风险。
这个主要是针对内保外贷这类融资性保函。由于内保外贷本身的产品原理，就决定了内保外贷天生的涉外分离式保函属性。监管部门也专门出台了针对内保外贷融资性保函的相关规章制度，除了对开立这类保函的条件有所要求外，还对担保项下的融资款的用途进行了严格规定，并要求担保行对融资款的用途负有审核职责。而内保外贷的被担保人为境外企业，担保行很难直接对其资金用途进行核实和检测，要对被担保人的资金用途进行审核，只能寄希望于通过境外银行进行。但由于境外银行所在地区的监管政策与国内的监管政策可能存在着差异，再加上各银行内部的管理制度都存在着诸多不同，不同银行间的业务操作与合规能力也参差不齐，国内担保行将面临境外银行操作带来的风险。
3.合规风险
在涉外分离式保函项下，银行很难直接对被担保人及其相关业务背景进行有效审核，若资金用途涉嫌违规，或者项目涉及敏感因素等，银行将会面临较大的合规风险问题。
关于涉外分离式保函业务的一些建议
（一）制定完善的涉外分离式保函配套管理办法和操作规程
由于涉外分离式保函不同于常规涉外保函，其申请人与被担保人为不同主体，如果仍依据一般涉外保函的管理办法操作涉外分离式保函，银行将会面临较大的担保风险，因此银行应该制定专门针对涉外分离式保函的管理办法和操作规程。以便在实务中给予业务人员操作指导，促进涉外分离式保函业务发展，降低业务人员的操作风险。
（二）做好尽职调查，降低履约风险
分离式保函最大的特点就是保函的申请人与被担保人为不同主体，这也是分离式保函最大的风险所在。在办理分离式保函时，除了要对申请人做好调查审核外，还应尽量去了解被担保人的资信情况和基础交易的相关信息等，做好被担保人的调查审核。如是对外承包工程项下，可以要求申请人协助提供被担保人的相关业务资质证明文件、之前承包类似工程的履约情况等；如是融资项下，可以要求申请人提交被担保人即借款人的近几年的企业财务报告、在银行的借款还款记录等，通过各渠道，对被担保人的履约能力进行评估，降低保函可能会面临的履约风险和合规风险。针对大金额，可能涉及敏感因素等风险较大业务，还可委托被担保人当地的银行或专门从事评估调查的机构，对被担保人情况进行评估调查。
（三）设定专项授信，避免授信串用
针对有涉外分离式保函业务需求的集团企业，可以依据企业本身的实际情况，为集团企业总公司分别核准用于办理涉外分离式保函业务的专项授信额度和办理涉外非分离式保函的专项授信额度，避免发生涉外分离式保函与涉外非分离式保函的授信额度串用的风险。同时在授信时对于分离式保函业务项下的被担保人范围进行明确，避免发生企业替非关联企业申请开立涉外分离式保函的风险。
（四）严审保函文本，防范文本风险
无论是分离式保函，还是非分离式保函，银行面临的最直接风险就是保函文本带来的风险，因此，在办理涉外分离式保函时，首先要加强对保函文本条款的审核，降低文本条款可能会带来的风险。
（五）慎选合作银行
银行在办理涉外分离式保函时，当被担保人为境外主体时，很难对其进行全面有效地审核，而选择一个合适的合作银行将在一定程度弥补这一不足，因此合作银行的选择显得尤为重要。在选择合作银行时，有以下几点建议：1.首选国内各大银行的境外分子机构。由于各国内银行所面对的监管环境一样，而其海外机构虽然所受监管区域不同，但是其业务规程都须国内银行总部审核，在制定时一般也会兼顾国内的监管规定，因此在一定程度上有利于确保业务符合国内监管规定。同时，国内各银行的业务往来频繁，在交流沟通方面也会相对来说更加顺畅，会更有利于担保行获得合作银行在境外的业务协助或配合。2.其次选择信誉良好、经验丰富、和担保行有良好合作关系和沟通机制的外资行。在如今严监管的大背景下，全球主流银行对于业务合规这块的重视达到了前所未有的高度，大型外资银行一般都有自己的一套较完善的业务规程和风险防控机制，选择这些大型外资银行，将有助于降低合规方面的风险。3.再次选择被担保人所在地区的大型国有银行。各国家或地区的国有银行在操作和风险防控方面可能存在差异，特别是经济欠发达地区，不过相对于其他小银行或私有银行来说，各国家或地区的国有银行在信誉、合规方面还是较有保障的。
（六）谨慎办理第三方担保公司为申请人的分离式保函
担保公司作为第三方，其与被担保人的关系仅是业务关系，银行很难通过对担保公司的调查来评估被担保人的履约能力，这点和集团公司或财务公司替关联企业申请开立保函不同。同时，担保公司向银行申请开立涉外分离式保函主要目的是为了收取手续费，是以盈利为目的的。而担保公司的操作规范性与履约尽职程度将直接决定着该笔保函的规范性与合规性，银行将会面临较大的担保公司操作风险，因此银行应该在做好相关尽职调查的前提下，谨慎办理第三方担保公司为申请人的涉外分离式保函。
这里还有一种特殊情况需要着重注意，偶尔部分企业也会通过将自己未使用完的银行担保授信额度，用于代其他非关联企业申请开立保函，从而获取收益。但是由于这部分企业相对于担保公司来说，其不是专门从事担保业务的，没有一套完整规范的代理担保业务的管理办法和风险防控制度，对监管机构关于担保业务方面的政策制度也不甚了解，在操作规范性、对被担保人的尽职调查、风险评估与防范等方面都存在着很大的风险，银行应该尽量避免受理此类分离式保函业务。
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