作者：杨艳秋，王睿，四川高扬律师事务所律师，高级合伙人，睿合民商律师团队负责人
我们曾在《有限责任公司有权回购员工激励股权吗？》一文中讨论过股权回购问题，主要涉及的是有限责任公司以股权激励的方式转让给员工的股权，是否能够通过协议回购的问题。本文将再次讨论有关股权回购的问题，但回购双方不是公司与员工，而是融资方和投资方，融资活动中的股权回购有什么样的特点，回购协议是否有效，需要注意什么法律风险？本文将做简单介绍。
融资在近年来是个很火的词，小到初创公司，大到上市公司，言必称融资，融资难、融资成本高是许多企业无法言说的痛。股权融资作为融资方式的一种，在这些年很受初创公司，尤其是高新技术、IT、互联网行业公司的追捧。而通过私募股权融资来达到扩充企业资金，完善公司治理结构是众多公司期望达到的目标。然而，私募投资者的投资目的毕竟是取得回报，除了在投资前的项目考察、甄选外，通过协议来确保自己在合适的时机安全退出并获得预估的回报，是其关注的重点。私募投资作为以退出为导向的行业，一般会首选通过公司上市后从二级市场出售股票退出套现，赚取远高于购入股权价格的差价而实现盈利，但公司是否上市，能否上市以及是否能够达到预期经营目标终究是未知数，因此，作为投资人必然会考虑当预期不能实现的情况下，如何“全身而退”的问题。这往往会涉及到股权回购。
融资协议中一般都会涉及回购条款，所谓股权回购，是指投资人在一定条件下可以要求被投资企业或者被投资企业股东按照一定的价格回购其所持有的股权。
回购条款涉及两个方面的问题尤为值得关注。第一是回购本身是否有效的问题，第二是回购价格是否合理的问题。
关于回购本身是否有效的问题
常见的股权回购方式有两种，一种是要求目标公司回购投资人的股权，但由于我国公司法对公司回购股权有严格的限制和条件，除非出现法定事由，公司不得回购本公司股份，因此，该种回购方式因存在法律障碍，一般会被认定无效。其中，特别需要注意的是，回购条款中设置的回购条件即便符合法律规定，如将回购条件约定为公司解散事由，同时通过修改公司章程将该条件列为公司解散事由，当该条件成就，投资人以此要求公司回购股权的，但由于回购价格“不合理”，可能侵害公司或者公司债权人利益，也有可能被认定无效。
第二种是要求目标公司股东回购投资人的股权，司法实践中，法院对此种回购条款一般会认定有效，如：最高人民法院在通联资本管理有限公司、成都新方向科技发展有限公司与公司有关的纠纷再审判决书中对由目标公司的股东在约定条件出现时按约定价格回购股权的约定予以了肯定，认为其具有与股东之间就特定条件下的股权转让达成的合意相同的法律效果，该约定系当事人的真实、自愿的意思表示，不违反公司法的规定，不涉及公司资产的减少，不构成抽逃公司资本，不影响公司债权人的利益，应属合法有效。因此，此种回购条款的合法性得以确认。
关于回购价格是否合理的问题。
对于投资人能否要求回购对象按照回购条款中的约定的价格回购其持有的股份，由于条款内容存在差异，法院认定不一。
如前案，双方在投资协议中约定“以其全部投资价款3000万元及自从实际付款支付日起至新方向公司实际支付回购价款之日按年利率15%计算的利息”，法院最终确认该回购价格的合法性和合理性，予以支持。但也有法院在双方符合联营的构成要件的情况下将这种“不承担风险，只享受收益“的条款认定为”保底条款“，进而被认定无效。
另外，还有一些法院将回购条款中的投资收益认定为违约金，则“投资收益”将会因为过高而被调低。
通过对上述两个问题的分析，我们可以对有关融资协议中的股权回购问题作出以下三方面的总结：
第一，投资人（公司）在设置股权回购条款时，可以约定回购的方式和回购股权的价格或者计算方法，但回购主体一定不能是目标公司，可以是目标公司的股东或者原股东。
第二，回购触发条件一定要准确、清楚、可量化，切忌出现难以判定或者歧义的叙述。
第三，即使现在多数法院对回购价格持较为宽松的态度，但仍应考虑回购价格的合理性和适当性，否则仍有可能被调整。
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